Доклад на тему: "Межгосударственное регулирование частноправовых отношений"

Объем межгосударственного регулирования частноправовых отношений с иностранным элементом постоянно растет, что напрямую связано с интеграционными процессами. Значительное число заключаемых международных соглашений, широкий охват регулируемых ими вопросов привели, например, к тому, что в ряде областей основным источников международного частного права становится международный договор. Эта тенденция характерна для гражданско-правовых, семейных, трудовых отношений, которые наиболее тесно связаны с жизнедеятельностью человека вне зависимости от места проживания. Указанное положение делает необходимым детальное исследование сущности источников международного частного права. Характер содержания международного частного права как полисистемного комплекса, объединяющего в себе нормы национальных правовых систем и международных договоров публичного права, предопределяет двойственность его источников. Ими, прежде всего, являются акты внутреннего законодательства государств и международные договоры, а также национальные и международно-правовые обычаи, которые практически повсеместно признаются основными источниками. Вместе с тем нельзя не отметить довольно широкое распространение в нашей стране точки зрения о том, международные договоры и обычаи не являются источниками МЧП, так как само международное частное право – это не более чем «элемент системы национального права», источниками которого могут выступать только национальные нормативные юридические документы: законы и подзаконные акты.1 Понятие международного частного права и его место в системе права1.1 История возникновения и развития международного частного праваДля зарождения и развития международного частного права и доктрин в этой области необходимо наличие, по крайней мере, трех предпосылок. Во-первых, должны существовать государства или иные территориальные единицы с различными по содержанию системами гражданского права. Во-вторых, между населением этих единиц должен осуществляться интенсивный торговый обмен. В-третьих, должны признаваться права иностранцевОт Древней Греции к средневековой Италии. Истоки международного частного права обнаруживаются уже в Древней Греции и Египте. Так, Сократв одной из своих речей в суде утверждал, что суд должен признать действительным завещание его клиента, поскольку оно соответствует как праву «родины» заявителя, так и праву форума (страны суда). Известен договор между двумя греческими городами-государствами, который предусматривал, что иски из причинения вреда должны рассматриваться судами государств, в которых причинитель вреда имел свое место жительства, и должны регулироваться правом суда. Схожий закон, принятый в Египте, предусматривал, что договоры, написанные на греческом языке, должны подчиняться юрисдикции греческих судов и греческому праву, а договоры, написанные на египетском языке, должны подчиняться юрисдикции египетских судов и египетскому праву. Анализ данных древних законов позволяет сделать вывод, что отправным моментом для разрешения коллизий в древнем Египте и Греции были вопросы юрисдикции. Иначе говоря, применимое право следовало юрисдикции суда. Между Древним Римом и другими государствами осуществлялся интенсивный торговый обмен, и, следовательно, имелись экономические предпосылки для возникновения коллизий. Однако римское право не пошло по пути разрешения коллизий между римскими и иностранными законами. Вместо этого в Риме наряду с правом, регулировавшим отношения между римлянами jus civile (право граждан), была создана специальная система права - jus gentium (право народов), нормы которого регулировали отношения между римлянами и иностранцами (перегринами). Поскольку jus gentium регулировало все проблемы, возникающие в связи с участием в отношении иностранцев, коллизионные вопросы не возникали, конфликты же между jus civile и jus gentium были редкими. Кроме того, римское право не признавало права иностранцев, которые рассматривались как находящиеся вне закона. Таким образом, как отмечал Л.А. Лунц, «в источниках римского права... не было отправных пунктов для развития коллизионного права»1 . 1 См.: Лунц Л.А. Курс международного частного права. В 3-х т. М.: Спарк, 2002. С. 124. См. также замечание М. Вольфа: «Начала международного частного права нельзя найти... в 18 Теория статутариев. Развитие международного частного права (коллизионного права) начинается с XII столетия в Северной Италии в связи с ростом торговли между итальянскими городами. В этих городах стали развиваться свои собственные местные обычаи и законы (или статуты - statuta), В этот период в итальянских университетах шел процесс активного освоения и рецепции римского права, прежде всего Кодекса Юстиниана. В своих глоссах (пометках, которые делали юристы на полях Кодекса Юстиниана) юристы рассуждали о вопросах применимого права и юрисдикции. Как отмечается в литературе, моментом рождения того, что в настоящее время именуется международным частным правом, является глосса Аккурсия: «Если против жителя Болоньи вчиняется иск в Модене, он не должен судиться по статутам Модены, которым он не подчинен». 1.2 Понятие, методы и предмет международного частного праваВ современных условиях гражданско-правовые, семейные, трудовые отношения выходят за пределы территории одного государства. Субъективные права участников, возникшие в одних государствах, в интересах развития международной торговли и культурного обмена должны признаваться в других. Регламентацией этих отношений занимается международное частное право - комплекс правовых норм, регулирующих гражданские, трудовые, семейные отношения, имеющие международный характер («отношения, осложненные иностранным элементом»). Термин «международное частное право» предложил в 1834г. американский юрист, член Верховного суда США и профессор Гарвардской школы права Джозеф Стори. В 40-х гг. XIX в. этот термин был заимствован немецкими, затем французскими, итальянскими и другими учеными. Международным право называется потому, что регулируемые им отношения выходят за пределы юрисдикции одного государства, частным - так как эти отношения носят частноправовой характер. К частному праву по традиции относят гражданское, семейное и трудовое право. Соответственно международное частное право регулирует гражданские, семейные, трудовые отношения с участием иностранных граждан и юридических лиц, а иногда иностранного государства и международных организаций. Другим названием данной дисциплины является коллизионное право, или конфликтное право, 6 поскольку его основой являются коллизионные нормы, а метод регулирования - коллизионный. В числе прочего международное частное право исследует вопросы применения иностранного права на территории страны. В соответствии с доктриной суверенитета каждое государство само устанавливает «правила игры» для своих физических и юридических лиц. В случае, когда под юрисдикцию государства подпадают иностранные физические или юридические лица, национальное государственное регулирование распространяется и на них. Сила норм международного права и взаимная вежливость обязывают государства не предпринимать негативных действий по отношению к иностранцам. Более того, государства признают за иностранными лицами определенные права, возникшие у них на основании норм права другого государства. При этом государство признает лишь частные права, или права, основанные на нормах частного права: гражданские, семейные, трудовые. Признание за иностранными лицами их прав, возникших на основании иностранного закона, - частный случай допущения действия на территории государства иностранных норм права. Предметом международного частного права являются частноправовые отношения международного характера, или отношения с иностранным элементом. Принято выделять три вида иностранного элемента в составе правоотношения, регулируемого нормами международного частного права: 1) субъект отношения - иностранное физическое или юридическое лицо, а в отдельных случаях иностранное государство или международная организация. Например, брак, заключенный в России между гражданкой России и иностранцем; договор купли-продажи, заключенный между иностранной фирмой и российской организацией, и т.д.; 2) объект отношения - имущество, находящееся за рубежом. Например, открылось наследство за рубежом, в то время как наследодатель и наследники проживают в России; 3) юридический факт, имевший место за границей. Например, 7 причинение вреда российскому лицу имело место за рубежом, или за рубежом была совершена сделка, открылось наследство, был заключен брак, выполнялась работа и т.п.С принятием Кодекса торгового мореплавания (КТМ РФ), а также части третьей Гражданского кодекса РФ (ГК РФ) категория «иностранный элемент» превратилась из теоретической в правовую. В частности, согласно ст. 1186 ГК РФ «право, подлежащее применению к гражданско-правовым отношениям с участием иностранных граждан или иностранных юридических лиц либо гражданско-правовым отношениям, осложненным иным иностранным элементом, в том числе в случаях, когда объект гражданских прав находится за границей, определяется на основании международных договоров РФ, настоящего Кодекса, других законов и обычаев, признаваемых в РФ». В ст. 414 КТМ РФ сказано: «Право, подлежащее применению к отношениям, возникающим из торгового мореплавания с участием иностранных граждан или иностранных юридических лиц либо осложненным иностранным элементом, в том числе если объект гражданских прав находится за пределами РФ, определяется в соответствии с международными договорами РФ, настоящим Кодексом, другими законами и признаваемыми в РФ обычаями торгового мореплавания». Таким образом, категория «отношения, осложненные иностранным элементом» в условиях современной российской практики, носит нормативный характер, поскольку закреплена в ст. 1186 ГК РФ, ст. 414 КТМ РФ. Гражданские, трудовые, семейные отношения с иностранным (международным) элементом можно определить, как разновидность отношений, регулируемых гражданским, семейным, трудовым законодательством, нормами международного права, сторонами в которых являются иностранные физические и юридические лица, иностранные государства, международные организации, а также иные гражданские, семейные, трудовые отношения, регулирование которых связано с обращением к иностранным правовым системам. Указанное определение основано на делении частных отношений на внутренние и внешние. Первые осуществляются в рамках юрисдикции одного государства, регулируются исключительно его внутренним (в некоторых случаях международным) правом и не связаны с иностранными правопорядками. Вторые так или иначе связаны с иностранным или международным правом в силу участия в них субъектов права иностранных государств, нахождения имущества на территории иностранного государства, наличия юридического факта за рубежом (иностранный элемент), а также участия в частноправовом отношении международных организаций (международный элемент), Основная часть такого рода отношений подпадает под определение «отношения, регулируемые гражданским законодательством» (ст. 2 ГК РФ), поскольку они основываются на равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности участников и осуществляются на территории РФ. Развернутую характеристику отношений с иностранным элементом дал Л.А. Лунц. По его мнению, «наличие иностранного элемента в гражданскоправовом отношении может выразиться либо в том, что субъектом такого отношения является иностранный гражданин или иностранное юридическое лицо; либо в том, что объектом отношения является вещь, находящаяся за границей; либо в том, что юридические факты, с которыми связаны возникновение, изменение или прекращение правоотношений, имеют место за границей (например, договор или правонарушение совершены за границей...)». Несмотря на то, что международное частное право и является в известном смысле интернациональной наукой, его понимание неодинаково, но во всех странах к предмету этой дисциплины относят решение коллизионных вопросов. система материальных норм».Регулирование международных частноправовых отношений может осуществляться путем применения к таким отношениям единообразных норм, специально для этого созданных.1.3 Место международного частного права в системе права. Система международного частного праваВопрос о системной принадлежности норм международного частного права является в нашей науке дискуссионным. Основные подходы в определении места международного частного права в системе права можно объединить в следующие четыре группы: международное частное право вместе с международным публичным правом входят в состав так называемого «международного права в широком смысле слова» (С.Б. Крылов, Д.И. Фельдман, Л.Н. Галенская и др.); международное частное право - отрасль внутригосударственного права цивилистического плана наряду с гражданским, трудовым, семейным правом (Л.А. Лунц, А.Л. Маковский, О.Н. Садиков и др.); международное частное право - самостоятельная правовая система, существующая наряду с международным и внутригосударственным правом (Ю.М. Колосов); международное частное право - «полисистемный комплекс», состоящий из международного и внутригосударственного права, в том смысле, что одна часть международного частного права относится к внутригосударственному праву, а другая часть - к международному публичному праву (Р.А. Мюллерсон, развивший взгляды А.Н. Макарова). Разграничение международного частного права и международного публичного права обычно принято проводить по субъектам и предмету отношений. Субъектами международного частного права являются, главным образом, физические и юридические лица различной государственной принадлежности. В международном публичном праве изучаются отношения между государствами и другими субъектами международного права (международными организациями, государственно-подобными образованиями, нациями и народностями, борющимися за свою независимость и создание самостоятельного государства). Предметом международного частного права являются отношения частноправовые, затрагивающие интересы отдельных граждан и юридических лиц. В международном публичном праве отношения носят преимущественно политический, межгосударственный характер, что находит свое отражение в структуре международного права (право международных договоров, право международной безопасности и т.д.). Соответственно договоры, являющиеся предметом изучения в международном праве, имеют, прежде всего, межгосударственное значение - о разоружении, военном сотрудничестве и пр. Вместе с тем грани между международным частным и международным публичным правом подвижны и не совсем четкие. Например, международные соглашения, которые носят межгосударственный характер, имеют значение и для физических, и для юридических лиц. Так, торговые договоры в основном регулируют взаимоотношения государств по развитию двусторонних торговых связей. Однако такие договоры устанавливают и режим наибольшего благоприятствования, что имеет уже непосредственное отношение к физическим и юридическим лицам. Основанием для сближения международного частного и международного публичного права является то, что международный договор как основной источник международного частного права действует в сферах правового регулирования национального законодательства. Международное частное право тесно связано с отраслями внутреннего права, прежде всего гражданским, семейным, трудовым, гражданским процессуальным. Поскольку коллизионная норма может указать на применение иностранного права, возникает необходимость установления его содержания. Поэтому при решении коллизионных вопросов имеется потребность в изучении гражданского и торгового права зарубежных стран и методов сравнительного правоведения. В системе международного частного права как учебного курса принято выделять три части. В общей части изучаются предмет, система курса, методы, источники международного частного права, коллизионное право, применение иностранного права, субъекты международного частного права. Особенная часть построена в соответствии с курсом внутренних отраслей права, прежде всего гражданского, но с анализом отношений с иностранным элементом. В частности, сюда входят такие разделы, как право собственности, договорные обязательства, международные расчеты, международные перевозки, интеллектуальная собственность, а также деликтные, наследственные, трудовые, семейные отношения, осложненные иностранным элементом. К третьей части международного частного права относятся международный гражданский процесс и международный коммерческий арбитраж. 2 Периодизация активной разработки законодательства по международному частному праву2.1 Анализ Российского и зарубежного законодательства по международному частному правуОсновополагающее значение для регулирования отношений, осложненных иностранным элементом, имеют положения Конституции РФ. В частности, нормы о правовом положении всех лиц, находящихся на территории нашего государства (в том числе и иностранцев, и лиц без гражданства), 34 содержатся в ст. ст. 2, 7, в статьях гл. 2 и в ст. 62 указанного акта. Статья 8 и ряд статей гл. 2 Конституции провозглашают основные гарантии успешной предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности в нашей стране: единство экономического пространства, свободное перемещение товаров, услуг и финансовых средств, поддержку конкуренции, свободу экономической деятельности, признание и защиту всех форм собственности, свободу трудовой деятельности и т.д. Крайне важное значение для международного частного права имеет положение Конституции РФ о том, что общепризнанные нормы и принципы международного права и международные договоры РФ признаются составной частью ее правовой системы и в случае, если международным договором РФ предусмотрены иные правила, чем те, которые установлены национальным законом, подлежат применению правила такого международного договора (ч. 4 ст. 15). Нельзя забывать и о нормах Конституции, которые касаются разграничения предметов ведения между Российской Федерацией и ее субъектами. Согласно ст. 71 в исключительном ведении Российской Федерации находятся среди прочего финансовое, валютное, кредитное, таможенное регулирование; внешняя политика и международные отношения РФ, международные договоры, заключаемые РФ; внешнеэкономические отношения РФ; судоустройство; прокуратура; уголовное, уголовно-процессуальное и уголовно-исполнительное законодательство; гражданское, гражданско-процессуальное и арбитражнопроцессуальное законодательство; правовое регулирование интеллектуальной собственности; федеральное коллизионное право. Статья 72 относит к совместному ведению Российской Федерации и субъектов, в частности, 1 В частности, ст. 2 Конституции РФ провозглашает человека, его права и свободы высшей ценностью в государстве; ч. 1 ст. 17 гласит, что указанные права и свободы признаются и гарантируются согласно общепризнанным принципам и нормам международного права и в соответствии с Конституцией РФ; ст. 19 объявляет равенство всех перед законом и судом независимо от признаков пола, расы, национальности, языка, происхождения, имущественного и должностного положения, места жительства, религиозных и политических убеждений, а ст. 62 устанавливает в отношении иностранных граждан и лиц без гражданства национальный правовой режим (кроме случаев, установленных федеральным законом или международным договором Российской Федерации) административное, административно-процессуальное, трудовое, семейное, жилищное, земельное, водное, лесное законодательство, законодательство о недрах, об охране окружающей среды; координацию международных и внешнеэкономических связей субъектов Российской Федерации, выполнение международных договоров Российской Федерации. В связи с тем, что РФ относится к группе стран, в которых единый кодифицированный акт по МЧП отсутствует, основной свод соответствующих норм содержится в разделе VI "Международное частное право" части третьей Гражданского кодекса РФ1 от 26 ноября 2001 г., вступившей в силу 1 марта 2002 г. С принятием данного акта впервые в истории нашей страны удалось собрать воедино значительное количество коллизионных норм МЧП, разбросанных до этого в различных источниках, устранить противоречащие и дублирующие друг друга законодательные положения, а также привести все нормы в соответствие с международными обязательствами РФ и современными мировыми тенденциями в области регулирования отношений, осложненных иностранным элементом. До вступления в силу части третьей ГК РФ действовал раздел VII Основ гражданского законодательства Союза ССР и союзных республик 1991 г.2 (далее - Основы), нормы которого действуют при определении применимого права к отношениям, возникшим в период действия Основ. Например, если контракт международной купли-продажи был заключен в тот период, судьи при определении применимого права к контракту должны руководствоваться его положениями. М.Г. Розенберг отмечает: «МКАС обычно использует коллизионную норму российского (советского) законодательства, действовавшую на момент заключения договора, отношения из которого Гражданский кодекс Российской Федерации (часть третья) от 26.11.2001 N 146-ФЗ (ред. от 05.06.2012, с изм. от 02.10.2012) // СЗ РФ. - 2001. - № 49. - Ст. 4552. 2 "Основы гражданского законодательства Союза ССР и республик (утв. ВС СССР 31.05.1991 N 2211-1) (с изм. от 03.03.1993) // Ведомости СНД и ВС СССР. – 1991. - N 26. Ст. 733, являются предметом спора». Безусловно, в раздел VI части третьей ГК были включены не все коллизионные нормы, некоторые из них в настоящее время содержатся в иных актах, материально-правовые нормы, входящие в состав МЧП, были также оставлены за рамками этого раздела, однако тем не менее неоспоримо, что принятие ГК РФ явилось новой вехой в развитии МЧП в России2.Раздел VI ныне действующего ГК РФ состоит из 39 статей, объединенных в три главы (гл. 66 - 68). Глава 66 содержит общие положения, гл. 67 устанавливает право, подлежащее применению при определении правового положения лиц, а гл. 68 устанавливает право, подлежащее применению к имущественным и личным неимущественным отношениям. Таким образом, раздел охватывает практически все основные институты международного гражданского обмена: правовое положение участников гражданского оборота (физических и юридических лиц, индивидуальных предпринимателей, организаций, не имеющих статуса юридического лица, а также посвящен особенностям участия в частноправовых отношениях, осложненных иностранным элементом, государства), опеку и попечительство, право собственности и иные вещные права, различные виды договоров, обязательства из односторонних сделок, вследствие причинения вреда и неосновательного обогащения, наследование. Внутринациональные правовые нормы, направленные на регулирование общественных отношений, осложненных иностранным элементом, по-прежнему имеют наибольший удельный вес среди всех источников международного частного права. Нормы, устанавливавшие определенный правовой режим в отношении иностранцев, существовали еще в римском праве (ius gentium) и были более приспособлены для нужд развивающегося торгового оборота, нежели старое ius civile. Однако они носили внутренний материально-правовой характер и, по сути, международным частным правом не являлись. Как справедливо отмечал Л.А. Лунц, при едином ius gentium не было условий для развития коллизионных норм, которые обслуживали бы торговый оборот (хотя, по мнению некоторых исследователей, в памятниках римского права и содержатся некоторые упоминания о случаях, когда ставился вопрос о "выборе компетентного правопорядка"). 2.2 Современные проблемы периодизации законодательства международного частного праваОтличительной чертой современного мира является усиление целостности мирового хозяйства, его глобализация, которая обусловлена развитием экономических связей между государствами, либерализацией торговли, созданием современных систем коммуникации и информации, мировых технических стандартов и норм.Интенсификация процессов международной экономической интеграции в условиях глобализации, расширение миграции населения объективно ведут к развитию унификации международного частного права, которая направлена на обеспечение единообразного регулирования различных институтов: международной купли-продажи товаров, банковских операций, международной воздушной перевозки и др. Предметом унификации становятся новые области правоотношений, которые ранее не подвергались унификации, в частности несостоятельность, электронная торговля. Также особую актуальность приобретают вопросы унификации международного частного права как в рамках сложившихся интеграционных объединений (Европейский союз), так и формирующихся - Евразийское экономическое сообщество (ЕврАзЭС) и Таможенный союз.Первый заместитель председателя Совета Исследовательского центра частного права при Президенте РФ, доктор юридических наук, профессор А.Л. Маковский выступил с докладом, посвященным основным чертам международно-договорной унификации частного права. В числе причин востребованности международно-договорной унификации частного права эффективность (когда международный договор вступает в силу, то исполнение этого договора и реальное осуществление зафиксированных в нем норм обеспечивается принудительной силой государства-участника), определенность содержания, стабильность регулирования.История международно-договорной унификации частного права включает два периода: первый период начался в 1883 г., когда был принят первый универсальный международный договор - Парижская конвенция по охране промышленной собственности, второй период начался с образования Организации Объединенных Наций и продолжается по сей день.Первый период можно назвать временем частных инициатив, когда унификация осуществлялась в основном по инициативе отдельных государств, организаций, как правило, неправительственных, и даже отдельных лиц (Паскуале Манчини и др.). В это время был разработан ряд важных международных конвенций, большая часть из которых действует и сегодня: в области интеллектуальной собственности - Парижская конвенция по охране промышленной собственности 1883 г. и Бернская конвенция по охране литературных и художественных произведений 1886 г.; в области транспорта - Конвенция для объединения некоторых правил относительно оказания помощи и спасания на море 1910 г., Варшавская конвенция для унификации некоторых правил, касающихся международных воздушных перевозок 1929 г. (далее - Варшавская конвенция 1929 г.); в области финансово-денежных отношений - Женевская конвенция, устанавливающая единообразный закон о переводном и простом векселях 1930 г., и Женевская конвенция, устанавливающая единообразный закон о чеках 1931 г.Вовлечение после Второй мировой войны в процесс унификации широкого круга государств, в том числе только выходящих на арену международного сообщества, столкновение их интересов обусловили компромиссный характер последующей унификации. Второй период наряду с очень крупными достижениями (Венская конвенция о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г., Монреальская конвенция для унификации некоторых правил международных воздушных перевозок 1999 г. (далее - Монреальская конвенция 1999 г.), Оттавская конвенция о международном финансовом лизинге 1988 г., Кейптаунская конвенция о международных гарантиях в отношении подвижного оборудования 2001 г. и др.) характеризуется большим числом начинаний, которые так ничем и не закончились. Кроме того, значительное число конвенций, которые были приняты в этот период, оказались неработоспособны, поскольку имеют сравнительно небольшой круг участников и долго не вступают в силу.А.Л. Маковский обозначил ряд проблем в сфере унификации частного права. В первую очередь это проблема вступления конвенций в силу. Если первые конвенции содержали довольно мягкие условия (несколько ратификаций и короткий период времени для вступления в силу), то впоследствии стало ясно, что такое положение вещей не соответствует самой задаче унификации - созданию единообразного регулирования, тем более универсального, рассчитанного на глобальные отношения. В тексты конвенций стали включать квалифицирующие признаки, в значительной мере осложняющие их вступление в силу. Как правило, такие признаки содержатся в деликтных конвенциях. Например, Брюссельская конвенция о гражданской ответственности за ущерб от загрязнения нефтью 1969 г. требует, чтобы среди ее участников было определенное число государств с указанным тоннажем нефтеналивного флота.Другой острой проблемой является необходимость изменения и пересмотра конвенций, возникающая вследствие подвижности отношений, подпадающих под действие унифицированных норм. Здесь интересен опыт создателей двух первых конвенций по интеллектуальной собственности (Парижской и Бернской), которые разработали очень сложную, но в целом разумную систему администрирования конвенций, предусмотрев специальные органы, основания, условия и сроки их пересмотра.С вопросом об изменении и пересмотре конвенций связана другая проблема. Даже в случае осуществления пересмотра, принятия новой редакции конвенции отсутствуют действенные механизмы, побуждающие участников первоначального международного договора стать участниками пересмотренного международного договора. Возникает явление многовариантности международно-договорной унификации соответствующих отношений. Сегодня, когда есть вполне современная и совершенная Монреальская конвенция 1999 г., продолжает действовать Варшавская конвенция 1929 г. В интересах прежде всего клиентуры воздушного транспорта было бы разумно и справедливо покончить с Варшавской конвенцией 1929 г. и перейти на новое регулирование Монреальской конвенцией 1999 г., но сделать это пока невозможно.Говоря о юридической природе международно-договорной унификации частного права, А.Л. Маковский отметил, что в целом основное содержание международных договоров в сфере частного права составляют именно те нормы, которые именуются унифицированными. В этом явлении и надо искать объяснение международно-договорной унификации частного права. Унифицированные нормы обладают двойственностью. С одной стороны, они сформулированы как нормы частного права. С другой - эти нормы содержатся в международном договоре, следовательно, имеют международно-договорное происхождение. Частноправовая природа унифицированных норм сказывается на тех международных договорах, которые содержат эти нормы, а их международное происхождение сказывается на судьбе этих норм в национальном праве.В продолжение затронутой темы докладчик обозначил особенности унифицированных частноправовых норм, обусловленные их международным происхождением. В первую очередь это выражается в их положении в национальном праве. Государство, которое становится участником международного договора об унификации частного права, соглашается на применение определенного режима к отношениям, осложненным иностранным элементом. Остается большая группа не менее важных для государства отношений, которые подпадают под действие национального права, и государство обретает два правовых режима, иногда существенно различающихся. С целью сгладить расхождения между национальным правом и унифицированным регулированием государства при формулировании норм национального права зачастую обращаются на добровольных началах к соответствующему международному регулированию. А.Л. Маковский также затронул вопросы включения унифицированных норм в систему национального гражданского законодательства и связанную с этим проблему восполнения пробелов конвенций. Национальное частное право характеризуется системностью, существованием целого ряда уровней обобщений. В международных конвенциях в основном содержатся специальные нормы. Таким образом, система обобщений остается вне унификации. Поэтому применение унифицированных норм в системе национального права сочетается с большим кругом обобщенных положений национального права.2.3 Судебная практика и судебный прецедент как источники международного частного права в России и в зарубежных странахВ настоящее время в научном обороте и практической деятельности применительно к вопросу об источниках правовых норм употребляются два понятия: "судебная практика" и "судебный прецедент". Несмотря на то что между указанными терминами явно существует тесная взаимосвязь, необходимо четко разграничивать их содержание. Под судебным прецедентом понимается вынесенное по какому-либо конкретному делу решение судебного органа, обоснование которого становится правилом, обязательным для всех судов той же или низшей инстанции при рассмотрении последующих дел аналогичного характера. Прецедент выступает в качестве основного источника норм МЧП в странах англосаксонской системы права (в частности, в Австралии, Великобритании, Израиле, в ряде провинций Канады, в Новой Зеландии, США, странах Африки). Он не утрачивает свою юридическую силу по истечении даже длительного времени с момента его создания и может быть отвергнут только законом либо вышестоящим судом (а иногда и принявшим его судебным органом), если будет признан последним ошибочным и противоречащим действительности. В подавляющем большинстве стран континентальной Европы (в Германии, Италии, Лихтенштейне, Швеции, Испании и др.), Латинской Америки, в Японии и в России судебный прецедент в качестве источника права формально не признается. Необходимо также заметить, что, по мнению ряда ученых, в настоящее время можно говорить не только о существовании национальных систем прецедентного права, но и о появлении таких систем регионального характера. Речь, в частности, идет о европейском прецедентном праве, сложившемся в рамках Европейского Союза и выработанном Судом ЕС в ходе своей деятельности. Все решения этого судебного органа обязательны для государств - членов ЕС, их национальных судов и административных органов, а также физических и юридических лиц, находящихся на их территории. Национальные судебные органы не вправе выносить решения, которые противоречат решениям Суда ЕС, поскольку за последними признается характер прецедента, а отраженные в них подходы Суда ЕС к разрешению тех или иных правовых вопросов должны применяться национальными судами по аналогии. Таким образом, Суд ЕС играет немаловажную роль в развитии права стран - членов ЕС, в том числе и МЧП. В свою очередь судебная практика рассматривается научным сообществом как совокупность типичных судебных решений по конкретным делам, являющаяся результатом длительного и единообразного применения судами различных уровней действующих правовых норм и отражающая общие подходы судебных органов к разрешению тех или иных правовых вопросов. Источником права в формально-юридическом смысле судебная практика не является, поскольку представляет собой не определенную форму выражения норм права, получившую надлежащее одобрение со стороны государства и обеспеченную гарантиями соблюдения, а лишь результат правоприменения, толкования норм, между тем как источник права - это результат правотворчества. Подтверждением сказанному служит подход юристов англосаксонской правовой системы, которые рассматривают в качестве источника права именно судебный прецедент, а не судебную практику. Было бы ошибочно недооценивать значение судебной практики в выявлении общих закономерностей действия той или иной правовой нормы, в обеспечении единообразного применения всей совокупности существующих и в формировании условий и предпосылок для создания новых правовых норм. В связи с вышесказанным доктрина стран, входящих в континентальную правовую семью, рассматривает судебную практику в качестве дополнительного источника права. Более того, часто судебным органам даже предоставлено право восполнять пробелы действующего законодательства при разрешении ими конкретных споров, т.е. фактически своими предписаниями создавать новые нормы права, однако последние носят не общий, а индивидуально-определенный характер, поскольку предназначены исключительно для регулирования отношений, являющихся предметом таких споров. ЗаключениеИсходя из специфики регулируемых международным частным правом общественных отношений, а также его места в правовой системе (национальной либо международной), источники международного частного права имеют определенную особенность, заключающуюся в так называемой двойственности форм выражения и закрепления его норм. С одной стороны, источниками являются международные договоры и международные обычаи, а с другой – нормы законодательства и судебная практика отдельных государств. Рассматривая вопрос о значении международных договоров, можно сказать, что значение — это двояко: с одной стороны, ими достигается единство коллизионных норм договаривающихся государств и, тем самым, единство норм, подлежащих применению их национальными судами. С другой стороны — договорные нормы международного частного права являются теми коллизионными нормами, на которых должны непосредственно основывать свои решения международные судебные учреждения. Эта функция соглашений по международному частному праву — сейчас функция почти исключительно теоретическая, она — только в зародыше, как в зародыше, по существу, вся международная юстиция. Нормотворчество в рамках международных организаций имеет достаточно серьезное значение. Вместе с тем юридическая сила решений, выработанных межправительственными организациями, может быть различной. В одних случаях они могут носить рекомендательный характер, а в других – обязательный. В этой связи перспективной целью сотрудничества мирового сообщества является определение роли международных организаций в области международных частноправовых отношений. Список используемой литературы1. Алешина, А. В. Международное частное право / А.В. Алешина, В.А. Косовская. - М.: Феникс, 2020. - 320 c.2. Бархатова, Е.Ю. Международное публичное право в вопросах и ответах / Е.Ю. Бархатова. - М.: КноРус, 2019. - 232 c.3. Богуславский, М. М. Международное частное право / М.М. Богуславский. - М.: ЮРИСТЪ, 2020. - 408 c.4. Буланов, Вадим Категория наиболее тесной связи в международном частном праве / Вадим Буланов. - М.: LAP Lambert Academic Publishing, 2019. - 140 c.5. Вопросы международного частного, сравнительного и гражданского права, международного коммерческого арбитража. Liber Amicorum в честь А. А. Костина, О. Н. Зименковой, Н. Г. Елисеева. - М.: Статут, 2018. - 384 c.6. Гетьман-Павлова, И. В. Международное частное право / И.В. Гетьман-Павлова. - М.: Юрайт-Издат, 2019. - 512 c.7. Гетьман-Павлова, И.В Международное частное право / И.В Гетьман-Павлова. - М.: Эксмо, 2020. - 512 c.8. Гражданский кодекс Российской Федерации. Международное частное право. Постатейный комментарий к разделу VI. - М.: Статус, 2019. - 200 c.9. Ерпылева, Н. Ю. Международное частное право / Н.Ю. Ерпылева. - М.: Nota Bene, 2020. - 368 c.10. Журнал международного частного права, №1(15), 1997 / Journal of International Private Law, №1(15), 1997. - Москва: Огни, 2020. - 120 c.