Основные исторические концепции происхождения права. Основоположники. Содержание, назначение.

ВВЕДЕНИЕ

В мире существует множество теорий права, это объясняется тем, что:
- право формировалось на протяжении тысяч лет;
- на каждом этапе были различные взгляды и мнения;
- на каждом этапе развития существовали разные ученые, писатели и
авторы, каждый из которых имел свои личные убеждения;
- взгляды на происхождение права зависели и от географического
положения региона, на территории которого была предложена конкретная
теория.
Тема данного исследования является особенно актуальной, поскольку
сам институт «право» является одним из базовых, фундаментальных
вопросов теории государства и права.
В связи с тем, что право и общество не могут существовать друг без
друга, право возникло и развивалось вместе с человеком. На протяжении
многих тысяч лет различные авторы занимались его развитием, однако, до
сих пор нет единого мнения о том, как именно появилось право.
Для того чтобы лучше понять причины образования и становления
права, необходимо рассмотреть самые интересные теории возникновения
права.
Цель исследования: изучить существующие теории возникновения
права.
Задачи исследования: изучить теории происхождения права,
рассмотреть основные положения теорий, проанализировать назначение и
содержание теорий, выявить недостатки теорий происхождения права,
рассмотреть основоположников теорий права.
Предметом исследования: процесс возникновения права.
Методы исследования: анализ, исторический метод.

ОСНОВНЫЕ ИСТОРИЧЕСКИЕ КОНЦЕПЦИИ ПРОИСХОЖДЕНИЯ
ПРАВА
В мире всегда существовало и существует огромное количество
различных теорий, дающих возможность понять процесс происхождения и
развития права. Это вполне объяснимо, так как на протяжении всей истории
человечества, представители каждой из этих теорий ведут неутихающие
споры, показывая свои идеи и суждения на данный процесс. Каждая
концепция, рассмотренная в трудах известных ученых, имеет свои
особенности, по-своему интересна и познавательна.
Регулятивная теория
Регулятивная теория – это одна из теорий происхождения права,
приверженцы которой считают, что юридические нормы устанавливаются
для поддержания единого порядка для всей страны.  Данная теория получила
своё распространение в азиатских странах и в России. Основоположники:
Г. Пухта; Н. М. Карамзин; Г. Гуго; К. Савиньи.
Эта теория широко распространена в странах Азии. Суть этой теории
заключается в том, что право возникло для создания и поддержания порядка
в стране, в условиях тяжёлого климата и географического расположения
стран Азии. Государство было вынужденно жестко регулировать все
общественные вопросы, так как от этого зависело выживание всего народа.
На первых этапах развития общества, право регулировало лишь небольшой
круг вопросов, например, распределение территорий, запреты на охоту или
собирательство некоторых растений, пользование водоемами, наказания за
убийство или телесные повреждения и другие. С появлением сельского
хозяйства появляется необходимость устанавливать новые нормы,
регулирующие отношения между земледельцами. Возникли нормы
разделения труда между мужчинами и женщинами, появились нормы,
регулирующие распределение получаемого продукта, также на этом этапе
возникло и манориальное право, то есть крепостное право. С увеличением

производства увеличивался и товарооборот, вследствие чего появилась
необходимость создания денежной системы, которая еще больше
увеличивала роль государства в обществе.
Данная теория действительно соответствует историческим фактам и
развитию права в целом, однако сторонники этой теории в основном
акцентируют свое внимание на разрешение конфликтов, регулятором
которых являлось государство, но люди умели разрешать конфликты
мирным путем и до появления государства путем устных договоров. Так же
регулятором общества выступало не только право, но и обычаи, традиции и
религиозные нормы, которые так же появились до государства.
Проанализировав первые правовые источники, можно заметить
серьезное преобладание уголовно-правовых норм, что говорит нам о том, что
основной задачей общества того времени было охраной общества.
Из выше сказанного можно сделать вывод, что регулятивная теория
сильно забегает вперед, приписывая праву такие его свойства, которые оно
приобретает на более поздних этапах своего развития.
Теория естественного права.
Главными новаторами в исследовании данной теории на первом этапе
были Платон и Аристотель. В своих трудах философы трактовали учение
через идеалистический подход, хотя позже Аристотель изменил свое
миропонимание и пришел к отказу от идеалистической философии. Ученик
Сократа, в отличие от учителя, не рассматривал высшую идею
справедливости в качестве закона, данного природой, которому подчиняются
все законы, созданные человеком.
В «Законах» Платона подробно показано, как можно приблизиться к
идеальной справедливости с помощью определенных законов в конкретном
государстве. Хотя в своих трудах философ и рассматривал понятие
«справедливость», как нечто неизменное и статичное, все же его
последователи пошли дальше и не останавливались на выводах учителя. Так
в трудах Аристотеля понятие «справедливость» представлено как что-то

обыденное и понятное, в таком случае оно может изменяться, поскольку
моральные нормы у каждого общества различны. Поэтому можно говорить,
что справедливость – понятие универсальное и отвечает основным целям
личности.
Таким образом, Платон и Аристотель, изучая естественное право
различными путями, пришли к выводу, что право может иметь два
различных подхода к понятию «природа». С одной стороны, природа – это
выражение основных целей человека при условии полной самореализации, а
с другой стороны – это всего лишь способ поведения человека. Также были
разработаны две концепции, согласно которым нужно рассматривать данную
теорию.
Рассматривая первую концепцию, можно понять, что природа
действует нормативно, как наилучший стандарт, являющийся эталоном для
всех других явлений неприродного характера. В то же время вторая
концепция более прагматична, она стремится к изучению человека, его сути,
а не его идеалу, порожденному в результате спекулятивных умозаключений.
Но даже если вторая концепция и содержит нормативный элемент, то все
равно при ее изучении необходимо использовать стандарты для того, чтобы
понять являются они для человека естественными, или нет. Но все же данные
концепции опираются на какие-то человеческие ценности и в силу этого
являются изначально нормативными. 1
В 17-18 веке развитием этой теории занимались Т. Гоббс, Дж. Локк,
Ж.-Ж. Руссо.
Так же эта теория разрабатывалась и в 20 веке: Р. Штаммлером, Л.
Фуллером, А. Кауфманом и другими.
Ранние теории естественного права не касались проблемы
происхождения права вовсе, делая упор на изначальном присутствии у
человека как социального существа определенной суммы прав. Сторонники
этой теории считали, что у каждого человека с рождения есть естественные

1 Ллойд Д. Идея права. Москва, 2007. С. – 86.

права (право на жизнь, свободу, равенство), которые нельзя отменить или
изменить. Эта теория отождествляет право и мораль, признает естественные,
неотъемлемые права человека, источником которых является сама
человеческая природа, а не законодательство. В свое время эта теория была
революционной, под ее флагом происходили буржуазные революции,
приводившие на смену феодальным отношениям новый, более свободный
строй. Однако эта теория не учитывает тот факт, что понятие справедливости
у разных народов может значительно отличаться.
Историческая теория.
Эта теория возникла во время научного спора между двумя немецкими
профессорами Антон Фридрих Юстус Тибо и Фриидрих Карл фон
Савиньи. Спор начался из-за вопроса о целесообразности принятия единого
гражданского кодекса немецких земель. Савиньи считал, что право
образуется лишь на протяжении длительного исторического отрезка времени,
путем передачи от поколения к поколению, посредством не материальной, а
духовной составляющей, так называемой духовности или «народного духа».
Он сравнивал право с языком и манерами народа. Народ придает праву свой
специфический характер, присущий лишь этому народу. Право каждого
народа индивидуально и своеобразно, но оно не является исключительной
собственностью данного народа, а принадлежит всему человечеству.
Поэтому системы национального права связаны между собой и оказывают
влияние друг на друга. В этой теории право представляется в качестве
развивающегося со временем явлением общества, что, несомненно, верно, но
эта концепция носит мистический характер. Она не представляет
убедительных доказательств существования «народного духа» и не дает его
внятного определения.
Данная теория отличается от теории естественного права тем, что
историческая школа права обращается к реальным процессам возникновения
права. В работах Савиньи, его сторонников основное внимание уделялось

обычному праву, множеству локальных правовых систем тогдашней
Европы. 2
Классовая теория.
Основоположниками данной теории является К. Маркс, Ф. Энгельс,
В. Ленин. Согласно этой теории, социальное и имущественное расслоение
обусловливают такие явления, как непрерывная классовая борьба,
постоянные социальные конфликты. Родоплеменная организация,
рассчитанная на монолитное единство людей, уже не в силах предохранить
общество от распада. Потребность в создании новой властной организации и
системы социальных норм, отвечавших изменившимся условиям, приводит к
возникновению государства и права. К. Маркс и Ф. Энгельс, несомненно,
правы в том, что экономика играет важную роль в развитии общества и права
и в том, что на определенном этапе развития общества обычаи перестают
быть основным регулятором взаимоотношений между людьми, так как они
были созданы для однородного общества, а не дифференцированного.
Авторы этой теории считают, что классовые противоречия являются
катализатором социального прогресса. Из этого следует для
прогрессирования общества необходимо наращивать классовую борьбу, но
это явление носит и негативный характер, так как приводит к истощению
ресурсов общества, прежде всего человеческих. По марксисткой теории
единственная причина всех культурных и правовых явлений является способ
производства товаров. Несомненно, экономические факторы играют
определенную роль в происхождении права, но они не являются
единственной причиной возникновения права.
Примирительная теория.
Сторонниками этой теории: Берман, Э. Аннерс и др. Эта теория
наиболее распространена в Европе и Северной Америке.
Примирительная теория происхождения права возникла как
объединение четырёх классических школ: юридический позитивизм, теория

2 Венгеров А.Б. Теория государства и права. Учебник. Москва, 2014. С. – 85.

естественного права, социологическая юриспруденция и историческая
школа. Внутри рода обязанность миротворческой и судебной власти
исполнял наиболее уважаемый представитель рода. Каждый отдельный
индивид рода еще не представлял собой субъекта. Ведь род обеспечивал ему
безопасность и защиту. Сила рода, таким образом, была силой каждого его
члена, и поэтому в интересах любого индивида было не противопоставлять
себя роду.
Согласно этой теории, право возникло для упорядочивания отношений
между отдельными родами. Рода сначала враждовали друг с другом, позже
они заключили перемирия, затем определённые правила, которые
преобразовывались в договора примирения, в которых устанавливались
определённые санкции за нарушение договора. Со временем отношения
усложнялись, количество договоров и нарушений этих договоров возрастало
и в последующем возникло право. Право не могло возникнуть внутри рода,
так как внутри одного рода конфликты почти отсутствовали, а если и
возникали, то разрешались очень быстро.
Можно выделить два недостатка в данной теории: Не учитывается тот
факт, что право существует не только как примирительная норма, но и как
регулятивная. Не учитывается то, что разрешение конфликтов необходимо,
но гораздо эффективнее их не допускать.
Нормативистская теория.
Создателем нормативистской теории происхождения права
является австрийский юрист Г. Кельзен. В соответствии с его теорией
право выводится из самого себя, оно не подчинено принципу причинности,
черпает силу и действенность в самом себе.
Также нормативистскую теорию связывают с именем австрийского
юриста Ганса Кельзена. Он делил жизнь каждого человека на две сферы:
область сущего и область должного. Право, по его мнению, составляет
область должного. 3

3 Морозова Л.А. Основы государства и права. Учебник. Москва, 2004. С. – 72

Для этой теории проблемы причин возникновения права вообще не
существует. Право возникло вместе с государством: государство и право
нераздельны, и их происхождение — это единый процесс Юридическая
наука рассматривается Г. Кельзеном как наука о формально-логически
должном, а не о сущем.
В свете последнего тезиса право отделяется им от идей добра,
справедливости, равенства как оценочных суждений, которые не могут быть
объективными и независимыми, так как основываются на личности
оценивающего, его чувствах, тогда как право органично связано с
государством и представляет собой «специфический порядок или
организацию власти».
Психологическая теория.
Теория разработана Л.И. Петражицкким.
Психологическая теория права признает, что право является
результатом психологических переживаний людей. Право, согласно мнению
Л.И. Петражицкого, имеет два уровня:
1) интуитивное право, образующее эмоциональные переживания, то
есть запреты и веления, основанные на внутреннем чувстве долга и совести;
2) позитивное право, которое составляют нормы, созданные органами
государства.
Таким образом, Л.И. Петражицкий обратил внимание на то, что право
создается не только государством. В самом деле, многие правовые явления
возникают вне государства и независимо от него, например, правовое
сознание, правовая психология, правовая культура и т.п.
Л.И. Петражицкий справедливо отмечал особую роль социальной
психологии, то есть психологии больших масс людей, отличающейся от
психологии отдельных индивидов, в формировании правового порядка. При
принятии того или иного закона невозможно игнорировать настроения в
обществе. Так, абсурдно принимать закон о запрете на смертную казнь в
ситуации роста количества тяжких преступлений.

Теологическая теория.
К числу самых ранних теорий происхождения права можно причислить
теологическую теорию происхождения права.
Основной ее идеей является утверждение о том, что право создано
Богом для регулирования жизни людей и что оно даруется человеку с
помощью правителя. Мы находим такое представление о природе права в
некоторых древних правовых системах, таких, как вавилонские законы,
древнееврейские законы и законы Ману, а также в исламском праве. Так, в
законах Хаммурапи констатируется, что Хаммурапи, вавилонский царь,
утвердил правду и справедливость по всей стране, когда бог Мардук внушил
ему даровать справедливость и достойное управление людям земли.
Одним из авторов этой теории был Аврелий Августин. По мнению
Августина, именно Бог, а не человек является «творцом вечного закона»,
единственным источником моральных норм и оценок. «Когда человек живет
по человеку, а не по Богу, — восклицал Августин, — он подобен дьяволу». В
Библии утверждается, что «Бог дал народу устав и закон и тем испытывал
его». 4
Естественно стремление первых правителей представить собственные
законы исходящими от Бога для придания им большей силы и авторитета,
поскольку нарушение божественных заповедей признается одновременно
смертным грехом. Фома Аквинский эту теорию развил по-своему. Согласно
его теории, мир основан на иерархии форм: божественная, духовная и
материальная. Во главе находится Бог. Папа Римский возглавляет духовный
мир как наместник Бога на земле. По такому же принципу организованно и
общество.
Теологическая теория одна из первых связывала право с добром и
справедливостью, хотя она обращается не к разуму человека, когда
призывает его следовать Божьей воле, воплощенной в правовых нормах, а к
вере.

4 Лазарев В.В. Общая теория права и государства. Учебник. Москва,2001. С. – 50.

Социологическая теория.
В XX в. широкое распространение в Европе и в США получили
различные теории социологического направления. Их приверженцы, как и
представители естественно-правовой теории, разграничивали право и закон,
обращая особое внимание на действие права, его применение. Право
трактовалось как фактически сложившийся порядок общественных
отношений. 5
Социологическая теория права была сформирована в наиболее
законченном виде в XX в. Е. Эрлих, Жени, С.А. Муромцев, Р. Паунд
считаются ее ведущими представителями.
Основные идеи заключаются в следующем:
1) разделяют право и закон, хотя делают это не так, как идеологи
естественно-правовой доктрины. Право воплощается не в естественных
правах и не в законах, а в реализации законов. Если закон находится в
области должного, то право - в сфере сущего;=
2) под правом понимаются юридические действия, практика,
правопорядок, применение законов и т.п. Право - это реальное поведение
субъектов правоотношений: физических и юридических лиц. Отсюда другое
название данной доктрины - теория "живого" права;
3) формулируют такое "живое" право прежде всего судьи в процессе
юрисдикционной деятельности. Они "наполняют" законы правом, вынося
соответствующие решения и выступая в этом случае субъектами
правотворчества.
К плюсам данной теории относятся:
она обращает внимание прежде всего на реализацию права, на сущее,
где оно обретает практическое применение;
фиксирует приоритет общественных отношений как содержания права;
хорошо согласуется с ограничением государственного вмешательства в
экономику, с децентрализацией управления.

5 Морозова Л.А. Основы государства и права. Учебник. Москва, 2004. С. – 72

Минусы:
если под правом понимать реализацию законов, реальный
правопорядок, то теряются четкие границы между правомерным и
неправомерным, ибо сама по себе реализация может быть как законной, так и
противозаконной;
в силу переноса центра тяжести правотворческой деятельности на
судей и администраторов увеличивается опасность некомпетентного
применения права, произвола со стороны корыстных должностных лиц.
Таким образом, в историческом контексте право оценивалось и
оценивается по-разному. Названные теории есть самые заметные вехи в
процессе правопонимания, в изменении юридического мировоззрения
общества. Далеко не случайно, что эти учения не раз уже были востребованы
практикой. Каждая из перечисленных доктрин имеет как положительные, так
и отрицательные моменты. И плюсы, и минусы важно знать и иметь в виду
при характеристике теорий.
Материалистическая теория.
К представителям материалистической теории обычно
причисляют Маркса, Энгельса, Ленина. Они объясняют возникновение
государственности, прежде всего социально-экономическими причинами.
Суть теории заключается в том, что государство явилось на смену
родоплеменной организации, а право - обычаям. В материалистической
теории государство не навязывается обществу извне, а возникает на основе
естественного развития самого общества, связанного с разложением
родового строя, появлением частной собственности и социальным
расслоением общества по имущественному признаку (с появлением богатых
и бедных) интересы различных социальных групп стали противоречить друг
другу. В складывающихся новых экономических условиях родоплеменная
организация оказалась неспособной управлять обществом. Появилась
потребность во властном органе, способном обеспечивать преимущество
интересов одних членов общества в противовес интересам других. Поэтому

общество, состоящее из экономически неравных социальных слоев,
порождает особую организацию, которая, поддерживая интересы имущих,
сдерживает противоборство зависимой части общества. Такой особой
организацией стало государство.
По утверждению представителей материалистической теории оно
является исторически преходящим, временным явлением и отомрет с
исчезновением классовых различий
Материалистическая теория выделяет три основные формы
возникновения государства: афинскую, римскую и германскую.
Афинская форма - классическая. Государство возникает
непосредственно и преимущественно из классовых противоречий
формирующихся внутри общества.
Римская форма отличается тем, что родовое общество превращается в
замкнутую аристократию, изолированную от многочисленной и бесправной
плебейской массы. Победа последних взрывает родовой строй, на развалинах
которого возникает государство
Германская форма - государство возникает как результат завоевания
обширных территорий.
Марксистская теория происхождения государства наиболее полно
изложена в работе Ф. Энгельса "Происхождение семьи, частной
собственности и государства", само название которой отражает связь
явлений, обусловивших возникновение анализируемого феномена. В целом
теория отличается четкостью и ясностью исходных положений, логической
стройностью и, несомненно, представляет собой большое достижение
теоретической мысли.
Представители других концепций и теорий происхождения
государства считают положения материалистической теории
односторонними, неверными, так как они не учитывают психологических,
биологический, нравственных, этнический и других факторов, обусловивших
формирование общества и возникновение государства. Тем не менее,

огромная заслуга экономического материализма состоит в доказательстве
выдающегося значения экономического фактора.
Отрицать влияние классов на возникновение государства нет
оснований. Но так же нет оснований считать классы единственной
первопричиной его появления. Государство нередко зарождалось и
формировалось до возникновения классов, кроме того, на процесс
государствообразования влияли и другие, более глубинные и общие факторы.
Теория солидаризма.
Теория солидаризма основывается на следующих постулатах:
Создателем и наиболее известным приверженцем теории солидаризма
был французский юрист Л. Дюги.
Основными положениями данного учения, по мнению великого
юриста, были следующие идеи:
1. человек - существо общественное, он не умеет жить обособленно;
2. общество работает лишь благодаря солидарности, которая
объединяет людей.
Общество складывается из связей, объединяющих людей на основе их
взаимоподдержки (солидарности). Причем, принадлежащие к
соответствующим классам, к социальным группам, они реализуют свою
миссию, свой долг по отношению друг к другу. Все это осуществляется
путем сотрудничества классов, социальных групп на основе общественного
разделения труда.
Сотрудничество классов, социальных групп регулируется нормой
социальной солидарности, которая предписывает воздерживаться от всего,
что посягает на то сотрудничество, и способствовать ее укреплению, та
социальная норма солидарности облекается в разнообразные нормы права,
служащие ее выражением и воплощением.
В соответствии с вышеизложенным, теория солидаризма усматривает
сущность права в общественной солидарности, с которой должно считаться
государство. И если эта сущность права расходится с теми или иными его

нормами, то конкретное дело надо решать не на основе этих норм, а в
соответствии с «юридической совестью эпохи».
Теория солидаризма отвергает самостоятельный статус субъекта права,
в особенности его субъективные права. Так, частную собственность она
рассматривает не как благо для лица, обладающего ею, а как долг,
обязанность владельца употребить ее для укрепления общественной
солидарности.

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

В настоящей работе были рассмотрены основные теории
происхождения права, рассмотрены положения теорий, проанализированы
назначение и содержание теорий, выявлены недостатки теорий
происхождения права, рассмотрены основоположников теорий права.
На основании изложенного, можно сделать вывод, что формирование
права сложный и многогранный процесс изучением которого занимаются
ученые и философы уже не одно столетие, однако, этот вопрос до сиих пор
является открытым.
Несомненно, на теориях возникновения права сказалось влияние
философских и идеологических течениях своего времени, однако, среди них
нет абсолютно неверных теорий. В каждой теории отражены свои
объективные стороны или же представлена некая фундаментальная идея.
Ученые и философы пытались создать единые теории, которые объяснили бы
процесс возникновения права во всех странах. Однако очень сложно создать
единую теорию, которая могла бы объяснить, как возникло и развивалось
право, так как на государство и общество оказывали влияние различные
объективные факторы, которые повлияли на развитие права.

БИБЛИОГРАФИЧЕСКИЙ СПИСОК

1. Венгеров А.Б. Теория государства и права. Учебник. Москва, 2014.
С. – 85.
2. Лазарев В.В. Общая теория права и государства. Учебник.
Москва,2001. С. – 50.
3. Ллойд Д. Идея права. Москва, 2007. С. – 86.
4. Морозова Л.А. Основы государства и права. Учебник. Москва, 2004.
С. – 72.
5. Сырых В.М. — Теория государства и права: Учебник для вузов. – 6-е
изд., перераб. и доп. – м.: ЗАО Юстицформ, 2012. – 704с.